Yazılım Bakım Sözleşmesi

İÇİNDEKİLER

ÖNSÖZ.............................................................................................. 5

İÇİNDEKİLER .................................................................................. 9

KISALTMALAR CETVELİ ............................................................ 15

I. GİRİŞ VE İŞGÖRME SÖZLEŞMELERİ ............................. 19

A. İşgörme Sözleşmeleri ........................................................................... 22

1. Borçlar Kanununda Düzenlenen İşgörme Sözleşmeleri: Eser, Vekâlet ve Hizmet ............................................................... 23

2. BK m. 502 Hükmünün Kapsamı Açısından Kanunda Düzenlenmeyen İşgörme Sözleşmeleri ......................................... 24

3. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Seçilmesi ..................................... 30

B. İşgörme (Eser, Vekâlet ve Hizmet) Sözleşmelerinin Tarihî Gelişimi ............................................................................................... 31

1. Antik Yunan ................................................................................ 32

2. Roma ........................................................................................... 33

a. Mandatum ve procuratio ...................................................... 34

(1) Mandatumun Roma’da Ortaya Çıkışı ve Evrimi............ 34

(2) Mandatumun Özellikleri .............................................. 37

b. Locatio conductio ................................................................ 41

3. Modern Hukuka Kadar Olan Dönemde İşgörme Sözleşmeleri ................................................................................ 44

4. Değerlendirme ............................................................................. 46

C. Fransız ve Alman Hukuklarında İşgörme Sözleşmeleri ......................... 47

1. Fransız Hukukunda İşgörme Sözleşmeleri .................................... 48

a. Maddî Fiiller İçin Tek İşgörme Sözleşmesi Olarak louage d’ouvrage (Eser Sözleşmesi) ..................................... 48

b. Vekâlet (veya temsil) sözleşmesi .......................................... 49

2. Alman Hukukunda İşgörme Sözleşmeleri ..................................... 51

a. Hizmet Sözleşmesi (Dienstvertrag) ...................................... 52

b. Eser Sözleşmesi ................................................................... 55

c. Vekâlet Sözleşmesi .............................................................. 56

d. (İvazlı) İşgörme Sözleşmesi (Geschäftsbesorgungsvertrag) .............................................. 56

3. Değerlendirme ............................................................................. 58

II. YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİ....................................... 61

A. Yazılıma İlişkin Genel Bilgiler ve Yazılım Sözleşmeleri ....................... 61

1. Yazılım Kavramı ve Yazılımın İnşası Süreci ................................ 64

a. Temel Kavramlar ................................................................. 64

b. Yazılımın İnşası: Yazılımı Geliştirme Süreci ve Yazılım Bakımı Sözleşmesiyle İlişkisi .................................. 67

2. Yazılım Sözleşmeleri ................................................................... 72

a. Kavram ................................................................................ 72

b. Yazılım Sözleşmelerinin Türleri ........................................... 74

(1) Devir sözleşmeleri ....................................................... 75

(2) İmal sözleşmeleri ......................................................... 75

(3) İşgörme Sözleşmeleri ve Bakım Sözleşmesi ................. 76

B. Yazılım Bakımı Sözleşmesine İlişkin Genel Bilgiler ............................. 76

1. Sözleşmenin Tanımı ..................................................................... 76

2. Sözleşmenin Tarafları ve Kurulması ............................................. 77

3. Yazılımın İşlevini Sürdürmesi Bakımından Yazılım Bakımının Önemi ......................................................................... 80

4. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Konusu ........................................ 82

5. Yazılımın Bakımı Sözleşmesinin Kapsamı ................................... 83

C. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Hukukî Niteliğinin Tespiti Bakımından Kanunda Düzenlenen İşgörme Sözleşmeleri ve BK m. 502/II ........................................................................................ 89

1. Vekâlet Hükümlerinin Kanunda Düzenlenmeyen İşgörme Sözleşmelerine Uygulanması: BK m. 502/II Hükmü ..................... 90

a. İsviçre ve Türk Hukuklarında İşgörme Sözleşmelerinin Tarihçesi ve İBK m. 394/II Hükmünün Ortaya Çıkışı ...................................................... 91

(1) İsviçre Hukukunda Vekâlet ve Hizmet Sözleşmelerinin Pozitif Hukuktaki Gelişimi ve İBK m. 394/II Hükmünün Ortaya Çıkışı ....................... 92

i. Zürih Medeni Kanununda İşgörme Sözleşmeleri ......................................................... 93

ii. 1881 Tarihli İsviçre Borçlar Kanununda İşgörme Sözleşmeleri ............................................ 95

iii. 1911 Tarihli İsviçre Borçlar Kanununda İşgörme Sözleşmeleri ............................................ 97

iv. İsviçre Borçlar Kanununda 1971’de Yapılan Değişiklikler ......................................................... 99

(2) Türk Hukukunda 818 sayılı BK m. 386/II ve BK m. 502/II’nin Tarihçesi ........................................ 101

(3) İşgörme Sözleşmelerinde numerus clausus Görüşü ve 818 sayılı BK m. 396/II-İBK m. 394/II Hükmünün Emredici Karakteri......................... 102

(4) BK m. 502/II’nin Türk Hukuku Açısından Değerlendirilmesi ...................................................... 104

b. Değerlendirme ................................................................... 107

2. BK m. 502/II Hükmü Işığında Vekâlet Sözleşmesinin Niteliği ...................................................................................... 109

a. Hukukî ve Maddî Fiillere Yönelik İşgörme Sözleşmesi ......................................................................... 110

b. Güven İlişkisi Açısından Vekâletin İncelenmesi: Tipik Vekâlet ..................................................................... 113

c. Borçlunun Vasıta Borcu Üstlendiği İşgörme Sözleşmesi: Atipik Vekâlet ................................................ 116

d. Değerlendirme: Vekâletin Sınırlarının Belirsizliği, Tanım Güçlüğü ve Atipik Vekâletin Bir İsimsiz İşgörme Sözleşmesi Olarak Kabulü .................................... 120

3. BK m. 502/II’ye ve Atipik Vekâlet Sözleşmesine Bir Sınır Olması Açısından Eser ve Vekâlet Sözleşmeleri ................. 122

a. Genel Olarak ...................................................................... 123

b. Alman Hukukunun Werk-Wirken (Eser-Çalışma) Ayırımı .............................................................................. 124

c. Fransız Hukukunun obligation de moyens-obligation de résultat (Vasıta ve Sonuç Borcu) Ayırımı ve Bu Ayırımın İsviçre-Türk Hukukuna Etkisi .............................. 126

d. BK m. 502/II Hükmünün Alanını Daraltan Bir Kavram Olarak Fikrî Eser (Geistwerkvertrag) .................... 129

e. İsviçre-Türk Hukuklarında Mevcut Durum – aléa (tesadüf/risk) Unsuru: Sonucun Gerçekleşmesinin İşgörme Dışında Başka Unsurlara Bağlı Olması .................. 133

f. Değerlendirme ................................................................... 135

(1) Eser ve Vekâlet Ayırımının Kolaylıkla Yapılabildiği Alanlar.................................................. 135

(2) Taraf İradelerinin Sözleşmenin Niteliğine Etkisi ve Sözleşmenin Hukukî Niteliğinin Tespitinden Beklenen Faydanın Elde Edilememesi .............................................................. 137

(3) Faaliyet ve Sonucun Ayrılamadığı veya Faaliyet ve Sonuç Ayırımın Önemli Olmadığı Durumlar ................................................................... 140

(4) Fikrî işler ................................................................... 142

(5) Borçlunun Sorumluluğuna Bağlı Olarak Sözleşmenin Hukukî Niteliğinin Belirlenmesi ............ 145

(6) Eser ve Vekâlet Ayırımının Yazılım Bakımı Sözleşmesi Açısından Sonucu .................................... 147

D. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Hukukî Niteliği .................................. 148

1. Hukukî Niteliği Tespit Etmenin Önemi ve İzlenecek Yol ............ 150

2. Bir Bütün Olarak Bakım Sözleşmesi: Sürekli Edimli ve Art Arda İfalı, Sinallagmatik Borç İlişkisi................................... 152

3. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Karma Sözleşme Olarak Nitelendiren Görüşler ................................................................. 155

a. Yazılım Bakımı Sözleşmesini Eser Sözleşmesi Ağırlıklı Bir Karma Sözleşme Olarak Nitelendiren Görüş ................................................................................. 155

b. Yazılım Bakımı Sözleşmesine Ayıp Hükümlerinin Uygulanması ...................................................................... 160

4. Değerlendirme ........................................................................... 165

III. YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİNİN HÜKÜMLERİ ....................................................................... 169

A. Yazılım Bakımı Sözleşmesinde Tarafların Hak ve Yükümlülükleri .................................................................................. 169

1. Yazılımcının Edim Yükümlülükleri ............................................ 170

a. Hata Düzeltme Yükümlülüğü ............................................. 170

b. Faaliyet Odaklı Yazılım Bakımı (Önleyici Yazılım Bakımı) ............................................................................. 174

c. Destek Verme Yükümlülüğü .............................................. 175

d. Güncelleme ve Geliştirme Yükümlülüğü ............................ 177

2. Yazılımcının Aslî Edimlerine Bağlı Yükümlülükleri ................... 181

a. Özen Yükümlülüğü ............................................................ 181

b. Sadakat Yükümlülüğü ........................................................ 189

c. Yazılımcının Şahsen İfa Yükümlülüğü ve Sözleşmenin Devri ............................................................. 193

d. Hesap Verme Yükümlülüğü ............................................... 199

3. Müşterinin Yükümlülükleri ........................................................ 202

a. Sözleşme Bedelini Ödemek ................................................ 202

b. Birlikte Çalışma Yükümlülüğü ........................................... 205

c. Müşterinin Talimat Verme Yetkisi ..................................... 206

B. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Sona Ermesi ....................................... 210

1. Normal Yoldan Sona Erme......................................................... 210

2. Haklı Sebeple Fesih ................................................................... 210

3. Vekâletin Her Zaman Sona Erdirilebilmesi ve Bunun Yazılım Bakımı Sözleşmesine Uygulanma İmkânı ...................... 214

4. Ölüm, İflas ve Tüzel Kişiliğin Ortadan Kalkması Durumlarının Yazılım Bakımı Sözleşmesine Tesiri ..................... 220

C. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Vekâlet Hükümleriyle Uyumsuzluğu ..................................................................................... 222

1. Üçüncü Kişilerin Fiillerinden Sorumluluğu Düzenleyen BK m. 507 Hükmü ..................................................................... 222

2. Hakların Geçişini Düzenleyen BK m. 509 Hükmü ...................... 224

3. Vekâlet Verenin Borçlarını Düzenleyen BK m. 510 Hükmü....................................................................................... 226

4. Birlikte Vekillerin veya Birlikte Vekâlet Verenlerin Sorumluluğuna İlişkin Bk m. 511 ............................................... 228

D. Değerlendirme: Vekâlet Hükümlerinin Yazılım Bakımı Sözleşmesine Uygulanmak Bakımından Yetersizliği ........................... 229

IV. SONUÇ................................................................................... 233

KAYNAKÇA ................................................................................ 237

EK: LİSANS SÖZLEŞMESİYLE BİRLİKTE YAPILAN YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİ ÖRNEĞİ .................... 249